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大家好
今天我们将开启一个全新的系列
以案名记事法
本系列的所有案例均来自中国纪检监察报
欢迎大家收听
今天我与大家分享的主题是
虚增环节赚取转租差价如何定性
实践中
有的国家工作人员以看似正常的市场交易行为掩盖非法牟利目的
在具体认定时
要透过现象看本质
剥离其市场交易行为的外衣
还原其最终获利性依赖公权力的本质
有这样一起案例
假为某自属国有独资公司a公司党委委员
副总经理
二零一九年二月
为适应业务拓展需要
a公司党委会经研究决定在该市核心区租赁一处场地进行品牌宣传
并将租赁事项交由甲具体负责
甲按照要求
在指定区域内很快物色到合适场所
经过市场调查后
发现符合要求的场所每月租金为五万元
二零一九年二月
他先以其妻兄乙的名义与业主李某签订租赁合同
约定每月租金五万元
租期五年
同月
甲让乙冒充业主与a公司签订租赁合同
约定租金每月九万元
租期五年
二零二二年五月
a公司接受市委巡查
甲担心转租赚取差价的事情败露
不敢继续收取租金差价
于是让乙告知李某
每月租金调整为九万元
李某未持异议
并开始按每月九万元的标准收取租金
二零二三年四月
甲被市纪委
监委立案审查调查
a公司亦提前解除了租赁合同
经统计
甲从二零一九年二月到二零二二年四月
赚取租金差价共计一百五十六万六万元
二零二二年五月至二零二三年七月涉及的公司多支付给业主李某的租金差价共计六十万元
对于甲行为的定性
存在三种观点
第一种观点认为
甲利用职务便利
将自己租赁的场所转租给a公司以赚取差价
属于违反有关规定从事盈利性活动
应当认定为违反廉洁纪律
第二种观点认为
甲在履职过程中虚增交易环节
赚取租金差价一百五十六万元的行为应认定为贪污罪
但甲因担心被查处而主动放弃继续收取租金差价
属于犯罪中止
且甲主动放弃后续的租金差价
主观上已不具有非法占有公款的目的
不宜将之后公司多支付给业主李某的六十万元纳入甲的贪污数额
但可作为不当得利
由a公司向李某追回
第三种观点认为
甲的行为构成贪污罪
犯罪数额为两百一十六万元
对于后续租金差价六十万元
仍应计入甲的贪污数额
并应向李某追回
本案中
笔泽赞同第三种观点
理由如下
首先
甲先租赁李某场所
后转租给a公司
并非正常的市场经济行为
而是处心积虑侵占公款行为
正常的房屋租赁应是平等民事主体之间合议的结果
根据中华人民共和国民法典第七百一十六条规定
一承租人将租赁物转租给第三人
应当经出租人同意
同时
该法第五百条已明确
当事人在订立合同过程中故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况
造成对方损失的
应当承担赔偿责任
很明显
甲的转租行为不但不符合上述法律要件
而且与履行公职产生严重的利益冲突
甲作为国有公司开拓业务
租赁场地的负责人
在遵循市场规律的前提下
最大限度促进国有资产保值增值
以其履职的应有义务
然而
甲经过市场调查后
发现符合a公司要求的场所每月租金为五万元时
其不是积极的进行价格协商
以最大限度节约公司经营成本而
而是采取隐名租赁在前
大幅提高转租价格在后
利用自己负责该项事务的职务便利
虚增租赁环节
侵占转租差为假的行为
属于典型的在国有企业经营过程中虚增交易环节
侵占中间利益的贪污行为
已经超出了一般民事侵权和廉洁纪律的规制范畴
嗯 其次
甲因害怕被查处而将租金差价让渡给李某的行为
不构成刑法上的犯罪中止
刑法第二十四条规定
犯罪中旨是指行为人在犯罪过程中自动放弃犯罪或者自动有效的防止犯罪结果发生
根据刑法理论
犯罪中旨可分为犯罪行为未实行终了的终旨和犯罪行为已实行终了的终止
对于前者
在犯罪行为未实行终了
只要不继续实施就不会发生犯罪结果时
终止行为表现为放弃继续实施犯罪行为
而后者是在犯罪行为已经实行终了
嗯
不采取有效措施就会发生犯罪结果时
采取积极措施
防止犯罪结果的发生
本案中
甲在负责a公司租赁场地的过程中
丧失虚增交易环节的手段
持续非法占有租金差价的行为已经构成贪污罪
其犯罪行为属于已经实施终了
且已既遂
丧失了构成犯罪中止的前提条件
即便此时甲采取积极措施
防止犯罪结果继续扩大
也仅是犯罪行为的停止
而不能评价为犯罪终止
实际上
甲为了隐瞒自己的贪污行为
不但未向a公司主动坦白租金差价这一事实
而且将错就错
在缺乏合理理由的前提下
将业主李某的实收金额从每月五万元直接提高到九万元
并未有效阻止公共财产损失这一犯罪结果的继续发生和扩大
显然不能认定为犯罪中止
最后
甲看似自己放弃了对后续租金差价的占有
但并未形成主观上非法占有目的的中断
不影响对贪污罪的认定
我国刑法对贪污罪保护法益的界定
既包含职务行为的廉洁性
也包括公共财产的所有权
所以
以非法占有为目的是贪污罪应有的主观要素
所谓非法
既包括使行为人自己以非法占有为目的
也包括非法使第三者占有为目的
本案中
贾英担心自己的贪污行为败露
在a公司接受市委巡查后
不敢继续将租金差价据为己有
同时采取大幅提高李某租金收入的方式
避免其将实际的租金收入情况和盘托出
表面上看
甲虽然不再继续占有租金差价
似乎不再具有非法占有的目的
但实际上
甲是想通过将非法利益让渡给李某
以实现掩盖自己犯罪事实的目的
甲对租金差价
或者说对租金差价所形成的财产性利益并未放弃
而是通过发掘其交换价值
从直接占有变为了间接占有
所以
甲对租金差价的占有
不仅给予自己实际占有的一百五十六万元
也包括虽为李某占有
但实则为自己利益所记的六十万元
综上所述
甲利用职务便利
通过虚增交易环节侵占公款的行为应当认定为贪污罪
贪污数额为两百一十六万元
今天与大家分享的主题就到这
欢迎下次收听
再见
