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第一讲

刑法的基础知识

刑法基础知识包括

刑法概述

刑法的概念

刑法的目的和机能

刑法的基本原则

罪行法定原则

刑法面前人人平等原则

罪行相当原则

刑法的解释

解释的原理

解释的分类

刑法的适用范围

刑法的空间效力

刑法的时间效力

专题零一

刑法概说一

刑法的概念

刑法是规定犯罪及其法律后果的法律规范的总称

认和法律要被称为刑法

都必须符合两个基本要素

一

规定何种行为属于犯罪

犯罪论

规定犯罪的法律后果

后果论 例如

刑法第二百三十二条规定

故意杀人的

处死刑

无期徒刑或者十年以上有期徒刑

情节较轻的

处三年以上十年以下有期徒刑

这条法律就包括犯罪论和后果论这两个要素

犯罪的法律后果主要是刑法

但也包括一些非刑法措施

例如刑法第三十七条规定的训诫

赔礼道歉等

根根据刑法的定义

当前我国刑法的表现形式包括

一九九七年颁布的刑法典以及一部单行刑法

一九九八年十二月实行的全国人大常委会关于惩治骗购外汇

逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定

其中

全国人大常委会又对一九九七年的刑法典以修正案的形式进行了十二次修正

二

刑法的目的和技能

一刑法的目的

有关刑法的目的

一直存在着法益保护说和规范维护说的争论

法益保护说认为

刑法的目的在于保护法益

国家

社会和个人的利益

规范维护说认为

刑法的目的在于维护社会规范

保护社会秩序

对于大多数问题

两种观点得出的结论是一样的

虽然推导的路径不太相同

例如

对于故意杀人

法益保护说认为

这种行为侵犯了生命法益

所以需要受到刑法处罚

规范维护说认为

对行为人适用刑法是为了确认不得杀人的道德规范

从而唤醒

强化民众的道德规范意识

但是

对于某些问题

两种观点得出的结论则可能不同

同学们发现

几乎在所有的重要问题上

两种观点都存在一些张力

例一

安乐死是否构成故意杀人罪

一

绝对的法益保护说认为

法益主体可以放弃自己的利益

所以安乐死不构成犯罪

二

规范维护说认为

安乐死违反了禁止杀人的规范

所以构成故意杀人罪

是的 好的 例

一杠二

郭某不满一岁的孩子使用含酸聚氰胺的奶粉

身体严重损害

郭某向奶粉生产商索赔两百万元

郭某是否构成敲诈勒索罪一

绝对的法益保护说认为

赔偿金额如果明显超过应当赔偿的数额

则构成敲诈勒索罪

至于应当赔偿多少

法医保护说倾向于根据法律规定进行确定

故此案很有可能构成敲诈勒索罪

二

规范维护说认为

这种行为并未违反伦理道德

所以不构成犯罪

事实上

很少有学者坚持绝对的法益保护说或者绝对的规范维护说

大部分学者都兼顾这两种学说

我国的立法和司法也采取了缓和的法益保护说这种折中立场

法律职业资格考试更是如此

主流立场认为

刑法的目的是保护法益

但是也要兼顾规范维护

首先

法益的权衡要受到伦理规范的约束

例如

为了挽救自己的生命

可否牺牲国家财产

生命权和国家利益孰大孰小

显然要根据伦理规范来判断

其次

法益的放弃也要受到伦理规范的约束

一般认为

生命权和重大身体健康权是不能放弃的

对这种利益的放弃也被认为侵犯了社会利益

因此

安乐死是构成犯罪的

最后

对虽然侵犯了法益

但却符合伦理规范的行为

不应以犯罪论处

伦理规范具有出罪的功能

刑法永远不能超越民众朴素的良知

例如

天津老太摆摊打气球

不应构成非法持有枪支罪

小结

法益作为入罪的基础

伦理作为出罪的依据

二

刑法的机能

刑法的技能是刑法可以发挥的作用

刑法的技能包括两个方面

一 保护技能

刑法的保护技能

即刑法保护社会的技能

刑法规定了犯罪与刑法对社会进行保护

维护社会的正常秩序

二 保障技能

刑法的保障技能

即刑法保障人权的技能

刑法必须保障公民的人权不受刑法权的不当侵害

刑法权的行使必须遵循刑法的规定

受到刑法受到罪行法定原则的限制

在法制社会

刑法不再是刀靶子

而是双刃剑

小结

刑法的悖论体现在既要惩惩罚犯罪保护技能

又要限制惩罚犯罪的权利本身

保障技能